280斤店员被殴打不还手，系担心被认定为互殴，咋样才是正当防卫？

“我为啥不还手？还手不就成互殴了吗？”

近日，陕西西安，一名体重280斤的便利店男店员被陌生男子殴打，但因为担心被认定为互殴，而没有还手。

(资料图片仅供参考)

当晚21时许，男子刘某到李先生所在的便利店，要取共享充电宝。取了一次，没取出来，便一脚踹在充电设备上。

李先生说了一句话：“踢烂也踢不出来”。

刘某准备再次扫码取充电宝，但发现手机没电了，便把怒火发到李先生身上。

双方因此发生口角。刘某挥拳打李先生的头部。

李先生虽然体重280斤，但始终没有还手，事后称主要是因为担心被认定为互殴。

公安机关查明后，将刘某抓获，并对其行政拘留15日。

【法海说法】

1.一直都说：不要打架，打赢坐牢，打输住院！

不仅如此，一旦双方都动手，很容易被认定为互殴。

一旦认定为互殴，双方都会受到处罚。也正是基于此，李先生即便自己体格比较大，即便被对方多次殴打，仍然没有还手。

可是，法律应当是善良人的法律，不应当倾向于打人者，应当让善良人有合理维护自己权益的途径，应该给善良人伸张正义保护自己的底气。

2.故意殴打他人，当然是一种违法犯罪的行为。

根据《治安管理处罚法》第43条的规定，故意伤害他人身体的，处5-10日拘留，并处200-500元罚款；情节较轻的，处5日以下拘留或者500元以下罚款。

需要注意，即便造成被害人的伤构不成轻微伤，也有可能会对侵权者予以行政处罚。

而一旦造成轻伤的话，就涉嫌故意伤害罪。根据刑法第234条的规定，最低需要判处三年以下有期徒、刑拘役或者管制。

当然，如果是出于无事生非或者小题大做的故意，而持凶器随意殴打他人的话，即便造成一人轻微伤，也会构成犯罪，那就是寻衅滋事罪。

对于寻衅滋事罪，根据刑法第293条的规定，最低需要判处5年以下有期徒刑或者拘役。

3.从司法实践中来看，只要双方都动手了，一般就会被认定为互殴的。

具体如何处罚，主要就是看对方伤情的后果。

如果一人因互殴受到了轻伤，那么基本上就会追究另一人故意伤害罪的刑事责任。

这时，就涉及那个传统的话题，就是如何区分正当防卫与互殴了。

4.根据《刑法》第20条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫。

然而，这个规定毕竟比较笼统、原则。

具体我们可以参照两高一部《关于依法适用正当防卫制度的指导意见》的规定：

“因琐事发生争执，双方均不能保持克制而引发打斗，对于有过错的一方先动手且手段明显过激，或者一方先动手，在对方努力避免冲突的情况下仍继续侵害的，还击一方的行为一般应当认定为防卫行为。”

结合到本案中，如果刘某一直在持续的殴打李先生，在李先生努力避免冲突、一直不还手的情况，仍然继续侵害，甚至变本加厉、使用凶器的话，那么李先生完全就可以起身反抗了。只要不把刘某打死，一般都可以不用承担任何责任的，包括民事责任。

而如果刘某只是拳打脚踢三五下，即停止并转身离开，这个时候，李先生是不能还手的，否则就会被认定为存在伤害的故意。

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